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云鼎科技:北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年


发布日期:2022-08-05 06:16   来源:未知   阅读:

  北京市金杜律师事务所(以下简称“金杜”或“本所”)接受云鼎科技股份有限公司(以下简称“发行人”或“公司”)委托,作为发行人在中华人民共和国境内(以下简称“中国境内”,为本补充法律意见书之目的,不包括香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区)向特定对象非公开发行人民币普通股股票(以下简称“本次发行”)的专项法律顾问,根据《中华人民共和国证券法》(以下简称“《证券法》”)、《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)、《上市公司证券发行管理办法》(以下简称“《发行管理办法》”)、《律师事务所从事证券法律业务管理办法》《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》和《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号—公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》等中国境内现行有效的法律、行政法规、规章及规范性文件和中国证券监督管理委员会(以下简称“中国证监会”)的有关规定,按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,已于2022年5月25日出具了《北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年度非公开发行股票之律师工作报告》(以下简称“《律师工作报告》”)和《北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年度非公开发行股票之法律意见书》(以下简称“《法律意见书》”)。

  根据中国证监会于2022年6月15日下发的221078号《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》(以下简称“《反馈意见》”)的要求,本所于2022年6月30日出具了《北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年度非公开发行股票之补充法律意见书》(以下简称“《补充法律意见书》”)。

  现本所根据中国证监会的口头反馈涉及的有关事项进行补充核查,并出具《北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年度非公开发行股票之补充法律意见书(二)》(以下简称“补充法律意见书(二)”)。为出具本补充法律意见书(二),本所律师依据中国境内现行的相关法律法规,结合发行人实际情况,对发行人本次发行有关事实进行了核查。

  1、发行人已经提供了本所为出具本补充法律意见书(二)所要求发行人提供的原始书面材料、副本材料、复印材料、确认函或证明;

  2、发行人提供给本所的文件和材料是真实、准确、完整和有效的,并无隐瞒、虚假和重大遗漏之处,且文件材料为副本或复印件的,其与原件一致和相符。

  本补充法律意见书(二)是对本所已出具的《律师工作报告》《法律意见书》及《补充法律意见书》的补充,并构成其不可分割的一部分。本所在《律师工作报告》《法律意见书》及《补充法律意见书》中发表法律意见的前提和假设,同样适用于本补充法律意见书(二)。本补充法律意见书(二)中使用的术语和简称,除另有明确之外,具有与《律师工作报告》《法律意见书》及《补充法律意见书》中所使用之术语和简称相同的含义。

  本所及经办律师已严格履行了法定职责,遵循了勤勉尽责和诚实信用原则,对发行人本次发行相关事项进行了充分的核查验证,保证本补充法律意见书(二)和《律师工作报告》《法律意见书》及《补充法律意见书》所认定的事实真实、准确、完整,对本次发行所发表的结论性意见合法、准确,不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,并承担相应的法律责任。

  本补充法律意见书(二)仅供发行人为本次发行之目的使用,不得用作任何其他目的。本所同意发行人在其为本次发行所制作的相关文件中自行引用或按照中国证监会的审核要求引用《律师工作报告》《法律意见书》及《补充法律意见书》或本补充法律意见书(二)的相关内容,但发行人作上述引用时,不得因引用而导致法律上的歧义或曲解。

  本所按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,针对中国证监会口头反馈的补充问题,出具法律意见如下:

  一、《反馈意见》问题2:根据申报材料,申请人主要通过控股子公司开展经营活动。请申请人说明:公司业务是否具有独立性,是否存在依赖合作相关方情形

  本所律师查阅了发行人控股子公司现行有效的《营业执照》及《公司章程》、发行人控股子公司其他主要股东的《营业执照》、发行人报告期内关联交易的主要协议、决议文件及相关公告文件、发行人控股子公司报告期内的审计报告及财务报表及发行人出具的说明及承诺等文件,并登录国家企业信用信息公示系统()进行公开检索。

  从关联采购交易来看,报告期内,公司煤气化专业技术服务除按照《技术推广协议》及补充协议的约定向山能集团支付专利技术使用费外,其余关联采购金额较小。根据《技术推广协议》及补充协议的约定,国拓科技作为山能集团许可进行多喷嘴煤气化成套技术市场推广的唯一主体,国拓科技在业务上独立经营,山能集团只收取技术使用费,不干涉其业务发展。

  从关联销售交易来看,报告期内,公司煤气化专业技术服务以外部客户为主,关联销售的占比较小。截至2022年3月31日,公司煤气化专业技术服务业务在手订单金额为3,069.80万元,全部来源于山能集团以外客户,不构成对山能集团及其控制的企业或合作相关方的重大依赖,公司的外部客户主要包括恒力石化(大连)炼化有限公司、浙江石油化工有限公司、内蒙古宝丰煤基新材料有限公司、北方华锦联合石化有限公司等化工公司。

  2.公司开展煤气化专业技术服务业务具有完整的业务体系和面向市场自主经营的能力

  国拓科技主要向客户提供清洁、高效、可靠的煤气化项目整体技术解决方案及相关配套服务的技术服务,通过充分发挥技术、人才、服务、研发创新等方面的优势,为客户提供包括项目规划、技术选取、方案设计、设备选型、工程质量监督、装置调试、投料开车、装置运行管理、专业人员技术培训等全方位、全过程服务,构建了以技术实施许可为平台、技术服务和技术培训为抓手的成熟稳健商业模式。客户主要是国内从事与煤化工生产相关的企业,营销模式主要以直销为主。

  国拓科技自与山能集团签署多喷嘴煤气化成套技术实施推广协议以来,国拓科技为保持多喷嘴对置式煤气化技术市场竞争力,持续投入科研经费,围绕多喷嘴对置式煤气化技术不断进行技术研发和技术创新,截至2022年3月31日,国拓科技已经形成了3项发明专利、16项实用新型专利、1项外观设计专利以及23项软件著作权,国拓科技作为该等知识产权的权利人,不存在与其他少数股东合作研发知识产权或与少数股东作为知识产权共有权利人的情况,在知识产权的研发及申请等方面不存在对少数股东的依赖情形,在煤气化专业技术服务业务领域形成了完备的技术体系。

  公司控股股东山能集团以煤炭开采为主,同时开展包括现代高端精细化工、境内外优质大宗矿业开采、多元化金融产业、现代物流贸易、高端制造等多种产业,与国拓科技不存在同业竞争的情况,国拓科技不存在依赖于山能集团的情况。

  从国拓科技的少数股东来看,国拓科技唯一的少数股东中国天辰工程有限公司前身为原化学工业部第一设计院,成立于1953年,现隶属于中国化学工程集团公司,主要从事境内外工程设计、技术开发、技术咨询及其相关的设备材料采购、工程总承包、监理、环评和工程勘查等。中国天辰工程有限公司为国拓科技产业链相关企业,可为国拓科技业务发展提供相应帮助及支持,但并不干涉其业务独立发展,不存在与国拓科技的同业竞争情况,同时,国拓科技也不存在依赖少数股东的情况。

  因此,公司煤气化专业技术服务业务具有独立性,不存在依赖控股股东及合作相关方情形。

  公司主要通过控股子公司北斗天地和山能数科开展信息化技术服务业务,其中北斗天地以煤矿智能化为基础,提供矿山工业智能、信息系统集成及运维服务,山能数科以工业物联网为技术基底,提供数字化创新服务、套装软件咨询及实施、IT开发管理三大解决方案。

  从关联采购交易来看,报告期内,公司信息化技术服务关联采购交易主要为山能数科向建广数科采购的ERP建设和运维相关的技术顾问咨询服务和向山东能源集团国际酒店有限公司采购的住宿服务,其余关联采购金额较小。山能数科于2021年1月刚成立,为保证业务快速高质量开展,山能数科的股东双方分别划转核心技术骨干,并通过市场化招聘引进技术人才,组成技术团队。上述人员掌握信息技术,均与山能数科签订了劳动合同。公司具备独立开展信息技术咨询服务能力。因承担山能集团及其下属公司ERP建设和系统运维,阶段性工作量集中,公司从建广数科采购了技术顾问服务,随着业务平稳和员工队伍的不断完善,与建广数科的关联采购交易将逐步下降。参与项目建设的人员集中封闭办公,选取山东能源集团国际酒店有限公司,既满足距离项目服务对象的路程较近,又满足项目人员住宿、办公、餐饮、生活、防疫防控等条件,且价格公允。同时项目结束后,公司员工返回公司驻地办公,与山东能源集团国际酒店有限公司的关联采购交易将大幅下降。

  从关联销售交易来看,报告期内,公司信息化技术服务关联销售交易主要为公司为山能集团及其控制的企业提供智能矿山相关系统及设备、ERP实施及运维等,关联销售占比高主要系阶段性优先服务内部市场所致。在数字化转型的大背景下,山能集团正大力发展煤矿智能化、煤化工智能化、数字化转型等工程,云鼎科技作为聚焦矿山、化工等产业智能化建设的关键技术、关键设备综合服务商,现阶段会优先服务山东能源内部市场,保障山能集团智能化建设和数字转型顺利完成,因此,公司借助山能集团丰富的资源优势,帮助公司打磨产品、树立标杆项目,进而提高市场影响力,逐步拓展外部市场,做到内外部市场均衡发展。因此,公司报告期内信息化技术服务业务关联销售占比较高具有合理性。此外,公司关联销售产品定价参照类似产品的市场价格,严格按照市场化原则协商确定关联销售价格,报告期内关联销售均履行了关联交易决策和披露程序,关联交易定价具有公允性。

  从外部客户拓展来看,北斗天地已拓展了安徽、内蒙、山西、甘肃、陕西等外部销售区域,与国家能源集团、淮河能源集团、华能集团煤业公司、西部煤电集团、陕煤集团等客户实现项目落地。2021年度北斗天地在山能集团外部市场的业绩占比约23%,预计未来关联销售占比将逐渐下降,集团外部市场占比将逐步提升。

  2.公司开展信息化技术服务业务具有完整的业务体系和面向市场自主经营的能力

  北斗天地主要向矿山等领域的客户提供包括各类数据终端类产品、传输网络设备、软件平台、工业软件的应用开发、软硬件设备集成以及运维服务等内容的整体解决方案;同时通过云计算和行业业务的大数据模型,提供安全生产的大数据应用与增值服务。营销模式采取自销的方式,根据客户需求进行配件的采购和生产。研发模式以自主研发为主,与高等院校和科研机构合作开发为辅。北斗天地通过长期的自主研发及项目实践,形成了专业化运用于煤矿工作应用场景的软件产品体系和矿用通信硬件类产品,拥有9项发明专利、39项实用新型专利、38项外观设计专利以及47项软件著作权,北斗天地作为该等知识产权的权利人,不存在与其他少数股东合作研发知识产权或与少数股东作为知识产权共有权利人的情况,在知识产权的研发及申请等方面不存在对少数股东的依赖情形,因此已掌握了智能矿山信息系统产品领域较为完善且自主可控的知识产权体系,公司市场规模逐渐扩大,逐步取得了较高的市场认可度及市场地位。

  山能数科坚持“数字赋能”工作主基调,围绕“软件研发+产品销售+系统集成+技术服务”的模式,为企业数字化转型提供从咨询、技术实施到运维完整的端到端服务。客户主要是能源、化工等大型集团企业。营销模式主要是自销,根据客户需求提供专业实施和运维服务。研发模式主要是自主研发。山能数科已拥有项目管理可视化平台1项软件著作权,山能数科作为该等知识产权的权利人,不存在与其他少数股东合作研发知识产权或与少数股东作为知识产权共有权利人的情况,在知识产权的研发及申请等方面不存在对少数股东的依赖情形。

  公司控股股东山能集团以煤炭开采为主,同时开展包括现代高端精细化工、境内外优质大宗矿业开采、多元化金融产业、现代物流贸易、高端制造等多种产业,与公司的信息化技术服务不存在同业竞争的情况,北斗天地和山能数科不存在依赖于山能集团的情况。

  从少数股东合作来看,北斗天地目前拥有5位机构少数股东,分别是济南承季贸易有限公司、和平文化发展集团有限公司、陕西星月网络通信有限公司、山东汇丰拍卖有限公司和陕西睿成教育科技有限公司,以上少数股东为北斗天地2016年引进的投资者,并不干涉北斗天地的业务发展,与北斗天地不存在同业竞争情况,北斗天地也不存在依赖少数机构股东的情况。山能数科唯一的少数股东建广数科为山能数科产业链相关企业,仅按照山能数科部分项目的实际需求为山能数科提供技术咨询服务,山能数科作为相关项目的所有者负责整体项目研发、管理、评估验收等工作且独立享有相关知识产权。因此,建广数科可为山能数科业务发展提供相应服务,但并不干涉亦不会影响其业务独立发展。

  综上,公司能够独立从事业务经营,拥有独立完整的采购、生产、销售和研发体系,与控股股东发生的关联交易具有合理性和公允性,主要合作方不存在干涉公司业务发展的情况,公司具备独立面向市场的能力,具有业务独立性。

  二、《反馈意见》问题3:请申请人补充说明,申请人及子公司在报告期内受到的行政处罚及相应采取的整改措施情况,相关情形是否符合《上市公司证券发行管理办法》等法律法规规定。请保荐机构和律师发表核查意见。

  本所律师查阅了发行人及其控股子公司报告期内受到行政处罚的相关文件及缴款凭证、发行人于中国证监会系统查询的《机构诚信信息报告》及《人员诚信信息报告》、发行人现任董事、监事及高级管理人员填写的《董监高调查表》、相关公安机关派出单位就发行人现任董事、监事及高级管理人员出具的无犯罪记录证明、发行人近三年审计报告、2022年一季度报告、发行人控股子公司北斗天地出具的《北斗天地股份有限公司关于统计局行政处罚涉及事宜的调查报告》、发行人控股子公司北斗天地自2021年5月至2022年3月31日期间上报统计局的《财务状况》统计表、相关政府主管部门出具的证明文件、通过网络及公开资料检索发行人及控股子公司报告期内受到行政处罚的情况。

  2019年6月17日,中国证监会下发《行政处罚通知书》(〔2019〕58号),因山东地矿股份有限公司(系发行人曾用名,以下简称“地矿股份”)未在2017会计年度结束之日起四个月内披露2017年年度报告,违反了《证券法》第六十六条的规定,构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的“未按照规定披露信息”的行为;未在2018会计年度第3个月结束后的1个月内编制完成并披露2018年第一季度报告,违反了《上市公司信息披露管理办法》第二十条第一款的规定,构成《上市公司信息披露管理办法》第六十一条所述的“信息披露义务人未在规定期限内履行信息披露义务……按照《证券法》第一百九十三条处罚”的行为。根据《上市公司信息披露管理办法》第三条、第三十八条、第五十八条第一款和第三款的规定,地矿股份未及时披露2017年年度报告和2018年第一季度报告,公司时任董事长张虹、时任总经理张宪依、时任财务总监薛希凤应当承担主要责任,是直接负责主管人员;时任董事胡向东、郭长洲、万中杰、林少一、何宏满,时任独立董事王乐锦、陈志军、王爱,时任监事王传进、李玉峰,时任董事会秘书马立东,作为地矿股份时任董事、监事、高级管理人员,是其他直接责任人员。

  (4)对胡向东、郭长洲、万中杰、林少一、李玉峰给予警告,并分别处以5万元罚款;

  (5)对何宏满、王乐锦、陈志军、王爱、王传进、马立东给予警告,并分别处以3万元罚款。

  根据发行人出具的说明及承诺、发行人的相关公告、发行人罚款缴纳的《网上银行电子回单》《非税收入一般缴款书(收据)》、上述发行人时任董事、监事及高级管理人员的罚款缴纳凭证以及相关公安机关派出单位就发行人现任董事、监事及高级管理人员出具的无犯罪记录证明等资料,发行人已于2018年6月22日分别披露了2017年年度报告和2018年第一季度报告;已于2019年6月24日缴纳该笔罚款;上述发行人时任董事、监事及高级管理人员已于2019年6月至2019年7月之间相继缴纳对应罚款。

  上述发行人时任董事均已离职,具体情况为:胡向东、郭长洲、万中杰、林少一于2018年5月7日辞去公司董事职务,王爱于2018年5月7日辞去公司独立董事职务,王传进于2018年6月21日辞去监事职务,张虹于2019年1月30日辞去公司董事长职务,张宪依于2019年8月27日辞去公司董事、总经理职务,何宏满于2019年8月27日辞去公司董事职务,薛希凤于2019年8月27日辞去公司财务总监职务,王乐锦、陈志军于2019年8月27日辞去公司独立董事职务,李玉峰于2019年8月27日辞去公司职工监事职务,马立东于2019年8月27日辞去公司副总经理和董事会秘书职务。

  截至本补充法律意见书(二)出具日,上述发行人时任董事、监事及高级管理人员均已离职,不再于发行人处担任任何职务。

  根据《发行管理办法》之第三十九条规定:“上市公司存在下列情形之一的,不得非公开发行股票:……(四)现任董事、高级管理人员最近三十六个月内受到过中国证监会的行政处罚,或者最近十二个月内受到过证券交易所公开谴责;……(七)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。”此外,根据《再融资业务若干问题解答(2020年6月修订)》问题4中“(二)对于主板(中小板)发行人非公开发行股票和非公开发行优先股发行条件中规定的‘严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形’,需根据行为性质、主观恶性程度、社会影响等具体情况综合判断。如相关违法行为导致严重环境污染、重大人员伤亡、社会影响恶劣等,原则上视为构成严重损害投资者合法权益和社会公共利益的违法行为。

  根据当时适用的《中华人民共和国证券法(2014年修正)》第一百九十三条,“发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。”发行人被处罚款金额属于适用法律所规定的罚款区间中的最低额,发行人已在《行政处罚通知书》规定的期限内缴纳完毕,且《中华人民共和国证券法》未认定发行人的相关违法行为属于情节严重的情形;从行为性质、主观恶性程度、社会影响等具体情况综合判断,该等行为未导致严重环境污染、重大人员伤亡或产生恶劣的社会影响。因此,该行政处罚不属于《发行管理办法》第三十九条第(七)项所述情形。

  此外,截至本补充法律意见书(二)出具日,上述被处罚的发行人时任董事、监事及高级管理人员均已离职,根据发行人提供的《董监高调查表》、中国证监会系统查询的发行人《人员诚信信息报告》及相关公安机关派出单位就发行人现任董事、高级管理人员出具的无犯罪记录证明,并经本所律师检索中国证监会官方网站、深交所官方网站、中国执行信息公开网、全国法院被执行人信息查询网,发行人现任董事、高级管理人员的任职资格符合法律法规及《公司章程》的规定,发行人现任董事及高级管理人员不存在《发行管理办法》第三十九条第(四)项所述情形。该行政处罚不会对发行人开展主营业务造成重大影响。

  2021年12月3日,陕西省统计局向北斗天地出具陕统执字〔2021〕185号《行政处罚决定书》,因北斗天地上报的2020年12月份服务业企业《财务状况》报表中“营业收入”指标上报数465,926千元,检查数216,602千元,差错249,324千元,差错率115.1%。根据《中华人民共和国统计法》第四十一条第二款的规定,陕西省统计局决定对北斗天地予以警告并处48,000元罚款。

  根据北斗天地出具的《北斗天地股份有限公司关于统计局行政处罚涉及事宜的调查报告》,前述差异产生的原因为陕西省统计局最新要求企业上报《财务状况》的统计口径应不包含子公司数据,北斗天地在不知情的情况下填报数据未剔除合并财务报表中子公司的相关财务数据,因此造成了数据偏差。

  根据发行人提供的缴款凭证,北斗天地已于2021年12月21日缴纳该笔罚款。根据北斗天地提供的自2021年5月至2022年3月31日期间上报统计局的《统计报表》,北斗天地于2021年5月份起上报《统计报表》均不含子公司的报表数据。

  根据《中华人民共和国统计法》第四十一条,“作为统计调查对象的国家机关、企业事业单位或者其他组织有下列行为之一的,由县级以上人民政府统计机构责令改正,给予警告,可以予以通报;其直接负责的主管人员和其他直接责任人员属于国家工作人员的,由任免机关或者监察机关依法给予处分:(一)拒绝提供统计资料或者经催报后仍未按时提供统计资料的;(二)提供不真实或者不完整的统计资料的;(三)拒绝答复或者不如实答复统计检查查询书的;(四)拒绝、阻碍统计调查、统计检查的;(五)转移、隐匿、篡改、毁弃或者拒绝提供原始记录和凭证、统计台账、统计调查表及其他相关证明和资料的。企业事业单位或者其他组织有前款所列行为之一的,可以并处五万元以下的罚款;情节严重的,并处五万元以上二十万元以下的罚款。”

  2022年5月18日,西安高新区发展改革局出具《证明》,北斗天地自2019年1月1日至2022年5月18日在联网直报统计报表报送过程中,积极参加统计调查培训,按要求填写保存统计台账,按时上报各类统计报表及调查问卷,不存在拒报、迟报等统计违法情形。

  综上所述,北斗天地被处罚款金额不属于《中华人民共和国统计法》第四十一条第二款规定的情节严重的处罚区间;北斗天地已于前述《行政处罚决定书》规定的期限内缴纳完毕罚款,该行政处罚不会对北斗天地的正常生产经营造成重大不利影响。

  综上,经核查,发行人及其控股子公司在报告期内受到的上述行政处罚不属于《证券法》《中华人民共和国统计法》规定的情节严重的情形,不存在严重损害投资者合法权益和社会公共利益的情形,符合《发行管理办法》等法律法规规定。

  (本页无正文,为《北京市金杜律师事务所关于云鼎科技股份有限公司2022年度非公开发行股票之补充法律意见书(二)》之签字盖章页)

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